Исполнительная надпись нотариуса

Договор залога (и ипотеки и договор простого залога движимого имущества) по которому делается надпись должен быть заключен в нотариальной форме. Это увеличивает расходы по сделке.

ГК РФ

Статья 349. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество

6. Обращение взыскания на предмет залога по исполнительной надписи нотариуса без обращения в суд допускается в порядке, установленном законодательством о нотариате и законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства, если договор залога, содержащий условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, удостоверен нотариально.

Основы законодательства о нотариате.

Статья 94.1. Документы, необходимые для совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество
(в ред. Федерального закона от 29.12.2015 N 391-ФЗ)

Взыскание задолженности и обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса в случаях, если такое взыскание допускается в соответствии с законодательством Российской Федерации, производятся на основании следующих документов:
1) договор, обязательства по которому обеспечены залогом;
2) нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение залога, в том числе ипотеки, в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом, или нотариально удостоверенный договор о залоге и нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке), и (или), если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору об ипотеке удостоверены закладной, закладная, заключенные в простой письменной форме договор залога, соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество при одновременном наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество, оформленные до дня вступления в силу Федерального закона от 6 декабря 2011 года N 405-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество;

Статья 22.1. Размеры нотариального тарифа

4) за удостоверение прочих сделок, предмет которых подлежит оценке, в зависимости от суммы сделки:
до 1 000 000 рублей включительно - 2 000 рублей плюс 0,3 процента суммы сделки;
свыше 1 000 000 рублей до 10 000 000 рублей включительно - 5 000 рублей плюс 0,2 процента суммы договора, превышающей 1 000 000 рублей;
свыше 10 000 000 рублей - 23 000 рублей плюс 0,1 процента суммы договора, превышающей 10 000 000 рублей, но не более 500 000 рублей;


Итого получаются расходы на 1) нотариальное удостоверение самой ипотеки (до 500 000 рублей) + 2) тариф за выдачу исполнительной надписи (0,5% от суммы долга или стоимости залога). Например при 100 млн. рублей долга только госпошлина будет 500 000 р. + 500 000 рублей = 1 000 000 рублей.

Неустойка (штрафы и пени) не могут быть взысканы по исполнительной надписи.

Илюшина М.Н. Законодательные новеллы об исполнительной надписи: появление новых бесспорных требований и внедрение электронных механизмов взыскания // Законы России: опыт, анализ, практика. 2021. N 12. С. 19 - 23.
(извлечение)

В связи с этим не могут взыскиваться по исполнительной надписи какие-либо неустойки (штрафы), поскольку они не носят бесспорного характера. Как отмечается в письме Роспотребнадзора: "...очевидно, что в отношении неустойки критерий бесспорности отсутствует до момента принятия решения судом о взыскании и размере неустойки, а сам размер неустойки по общему правилу может быть оспорен должником по причине несоразмерности (статья 333 Гражданского кодекса Российской Федерации) или по иным законным основаниям" <6>. Вторым общим условием для осуществления исполнительной надписи является установление факта неистечения двухлетнего срока с момента возникновения права на взыскание. Однако в связи с некоторыми особенностями правового регулирования отдельных обязательств возможны и иные сроки наступления права на взыскание. В частности, как отмечают авторы Комментария к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейного), в предусмотренных законом случаях к обязательству может быть применено требование о его досрочном исполнении. Например, согласно Закону об ипотеке требование о досрочном исполнении обязательства может быть предъявлено при ненадлежащем обеспечении залогодателем сохранности заложенного недвижимого имущества, а также в иных предусмотренных законом случаях <7>.

---

<5> См.: Фриск А.Н. Применение исполнительной надписи в нотариальной практике // Нотариус. 2020. N 8. С. 23 - 27.
<6> Информация Роспотребнадзора "О позиции Роспотребнадзора в отношении возможности взыскания задолженности по кредитному договору с потребителем по исполнительной надписи нотариуса" // СПС "КонсультантПлюс".
<7> Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате (постатейный) (Пешкова (Белогорцева) Х.В., Кашурин И.Н., Макаров О.В., Поваров Ю.С., Ротко С.В., Беляев М.А., Тимошенко Д.А., Чиришьян А.Р.) (подготовлен для системы "КонсультантПлюс", 2020).

Еще раз про бесспорность и ее правовую суть.

Мнение. Исполнительная надпись может совершаться и исполняться только в добровольном порядке, т.е. с учетом волеизъявления должника. Так же и в соответствии со ст. 91 Основ законодательства о нотариате критерием правомерного совершения исполнительной надписи нотариальными органами является не только бесспорность задолженности, подтвержденная документально, но и признание (подтверждение) должником своей обязанности исполнить требование, отсутствие спора между кредитором и должником о размерах и сроках подлежащего исполнению требования.

Основанием для такого мнения может быть Определение от 6 июля 2001 г. N 150-О Конституционного Суда Российской Федерации, где суд отказал в принятии к рассмотрению обращения Октябрьского районного суда г. Ижевска ввиду неподведомственности поставленного в нем вопроса Конституционному Суду Российской Федерации и Определение от 5 февраля 1998 г. N 21-О где Конституционный Суд Российской Федерации отказал в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Д.А. Носкова ввиду неподведомственности поставленного в ней вопроса Конституционному Суду Российской Федерации.

Базовым посылом этих дел явяллось то, что принудительное взыскание денежной суммы задолженности на основании исполнительной надписи нотариуса нарушает требования ч. 3 ст. 35 Конституции, согласно которой никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда.

Таким образом, из приведенных положений закона в их системной связи следует, что обязательным условием совершения нотариусом исполнительной надписи является бесспорность требования взыскателя к должнику. При оспаривании должником задолженности или иной ответственности перед взыскателем нотариус по смыслу ч. ч. 1, 3 ст. 16, ч. ч. 4, 5 ст. 41, ч. 1 ст. 48 Основ законодательства о нотариате не вправе совершать исполнительную надпись и должен разъяснить взыскателю его право обратиться за разрешением спора в суд. В случае же несоблюдения нотариусом установленного законом порядка и совершения исполнительной надписи при наличии спора, с заявлением в суд в соответствии с ч. 2 ст. 49 указанных Основ в установленном порядке может обратиться должник.