Скрытое поручительство

Банк также использовать такой инструмент, как скрытая оговорка о поручительстве <21>, включая ее в кредитный договор или даже в сам договор поручительства с участием компаний.
Такая оговорка включается в текст основного договора с указанием на то, что лицо, подписавшее договор от имени той или иной стороны, считается с ней солидарно обязанной по всем или части обязательств в пределах всего срока его действия и в течение нескольких лет по его окончании. Возможность заключения договора с рассматриваемым условием законом прямо не предусмотрена, однако и не противоречит ему, следовательно, признается допустимой в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

<21> Бычков А.И. Скрытое поручительство в договоре между компаниями: когда директор тоже несет ответственность // Экономика и жизнь. 2015. N 45.

Оговорка о поручительстве дает банку дополнительную гарантию защиты своих прав и законных интересов на случай, если ее контрагент нарушит свои обязательства. Указанная оговорка по своей юридической силе равнозначна двустороннему договору поручительства и избавляет от необходимости его отдельного заключения. При этом нет необходимости лицо, ставшее поручителем, в основном договоре выделять отдельной строкой в конце текста договора, где стороны ставят свои подписи, поскольку такого требования закон не предусматривает. Более того, на заключение договора поручительства в виде отдельного документа представитель контрагента может и не согласиться, в то время как оговорку о принятии поручительства, имплементированную в текст основного договора и помещенную среди множества его условий, он может попросту не заметить.
Директор компании, давший за нее поручительство, впоследствии, конечно, сможет ссылаться на то, что поручительство является недействительным, однако суды такие доводы не принимают со ссылкой на принцип свободы договора, учитывая, что при заключении договора с таким условием директор компании не был лишен возможности настаивать на исключении спорной оговорки или вообще отказаться от его заключения, поскольку он не был ограничен в своих переговорных возможностях (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 9 и ст. 421 ГК РФ).
Подписание договора с названным условием добровольно, без каких-либо замечаний и возражений, а равно его добровольное исполнение при отсутствии замечаний свидетельствует о том, что оно было принято, соответствующее обязательство возникло и должно исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от его исполнения не допускается (ст. ст. 309 и 310 ГК РФ). Заявление директора компании о несогласии со своим поручительством только на стадии предъявления к нему требований кредитором суд также оценивает в пользу кредитора.
Тот факт, что поручитель не заметил данного условия при подписании договора, не имеет правового значения, поскольку гражданское законодательство не предусматривает такого основания отказа от исполнения принятого обязательства, как необращение при заключении договора внимания на то или иное его условие. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (абз. 1 п. 2 ст. 1 ГК РФ).
Дополнительно в пользу кредитора в такой ситуации будет свидетельствовать подписание договора на каждой странице или его прошивка с проставлением подписей на обороте прошитого документа. Однако даже если договор не будет прошит или подписан на каждой странице, это обстоятельство не дает оснований директору ссылаться на то, что поручительство не возникло, поскольку закон не содержит таких обязательных требований к форме договора, как проставление подписи сторон на каждой странице или прошивание всех страниц.
Дополнительным аргументом в пользу кредитора о допустимости включения рассматриваемой оговорки в основной договор между компаниями будет ссылка на тот факт, что директор является единственным владельцем компании или по крайней мере одним из ее владельцев, что можно определить по ресурсу "Проверь себя и контрагента" на сайте ФНС России www.nalog.ru. Поскольку директор компании ею владеет полностью или частично, определяет и контролирует направления ее хозяйственной деятельности, то целесообразность принятия им на себя поручительства по ее обязательствам вытекает из факта корпоративного участия в ней.
Свою предпринимательскую деятельность он ведет посредством участия в компании, поэтому выдача по ее обязательствам поручительства обусловлена таким участием. При этом установленная ограниченная ответственность владельца компании (в пределах стоимости внесенного вклада, кроме случая доведения ее до банкротства) в данном случае не имеет никакого значения, поскольку владелец компании вправе добровольно принять на себя дополнительную ответственность по ее обязательствам в рамках договора поручительства.
Если поручитель ссылается на то, что при заключении основного договора он был введен в заблуждение, включенная в текст договора оговорка о поручительстве является несправедливой и ущемляет его права, то свою позицию он должен будет подтвердить конкретными доказательствами (ст. 56 ГПК РФ). Настаивая на недействительности условия о поручительстве в основном договоре, поручитель должен не просто ссылаться на указанное обстоятельство, а заявить соответствующий иск в этом же или в отдельном деле, поскольку если спорное условие свое действие не прекратило, не было отменено, недействительным не признавалось, равно как и сам договор полностью или в части указанного условия незаключенным не признавался, то суд принимает его во внимание (решение Черемушкинского районного суда г. Москвы от 04.12.2013 по делу N 2-5220/2013).
Заключение договора с рассматриваемым условием является соблюдением простой письменной формы договора поручительства, поскольку закон не предусматривает его обязательное оформление в виде одного документа, подписанного обеими сторонами. Как справедливо указывает Белов В.А., "важно... чтобы в письменном виде нашли отражение как воля поручителя обязаться, так и воля кредитора принять такое обязательство" <22>.
<22> Белов В.А. Поручительство. Опыт теоретической конструкции и обобщения арбитражной практики. М.: ЮрИнфоР, 1998. С. 59.
В связи с этим договор поручительства может быть также оформлен посредством обмена документами или путем проставления отметки о принятии поручительства на письменном документе, составленном должником и поручителем (п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28).