НДС по операциям с драгметаллами

Противоположенное мнение Минфина.

---

Вопрос: О применении НДС в отношении операции банка по предоставлению займов в драгоценных металлах организации, не являющейся банком, путем поставки слитков драгоценных металлов в физической форме, то есть с изъятием из хранилища банка-заимодавца.

Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО
от 25 мая 2012 г. N 03-07-05/44

В связи с письмом по вопросам применения налога на добавленную стоимость при предоставлении банком по договору займа слитков драгоценных металлов организации, не являющейся банком, Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики сообщает.
Согласно пп. 3 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождается осуществление банками банковских операций (за исключением инкассации), в том числе осуществление операций с драгоценными металлами в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом на основании пп. 9 п. 3 данной ст. 149 Кодекса от налогообложения этим налогом освобождаются операции по реализации драгоценных металлов в слитках Центральным банком Российской Федерации и банками организациям, не являющимся банками, при условии, что эти слитки остаются в одном из хранилищ (Государственном хранилище ценностей, хранилище Центрального банка Российской Федерации или хранилищах банков).
В соответствии со ст. 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Учитывая изложенное, операции банка по предоставлению займов в драгоценных металлах организации, не являющейся банком, путем поставки слитков драгоценных металлов в физической форме, то есть с изъятием из хранилища банка-заимодавца, подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.
Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Н.А.КОМОВА
25.05.2012

Вопрос: Об освобождении от налогообложения НДС операций по реализации отходов драгоценных металлов, а также о документах, подтверждающих право на применение указанного освобождения.

Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО
от 2 мая 2012 г. N 03-07-05/11

В связи с письмом по вопросам применения налога на добавленную стоимость при реализации отходов драгоценных металлов Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики сообщает.
Согласно пп. 9 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) операции по реализации лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.
В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" производство драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, и аффинаж драгоценных металлов.
Таким образом, операции по реализации отходов драгоценных металлов освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость в случае, если отходы драгоценных металлов приобретаются лицом, непосредственно осуществляющим производство и (или) аффинаж драгоценных металлов.
Вместе с тем согласно п. 5 ст. 149 Кодекса налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 ст. 149 Кодекса, в том числе вышеназванные операции, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.
Что касается документов, подтверждающих право на применение вышеуказанного освобождения, то Кодексом перечень таких документов не установлен. Поэтому освобождение от налогообложения налогом на добавленную стоимость операций по реализации отходов драгоценных металлов может быть подтверждено любыми документами, применяемыми в обычае делового оборота.
Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
Н.А.КОМОВА
02.05.2012

Существует смелое мнение (без привязки платился ли раньше НДС по слитку), что обналичивание слитков с метсчета, куда драгметалл переведен из другого банка не облагается НДС.

---

Вопрос: Банк планирует проводить операции с драгоценными металлами по обезличенным металлическим счетам (далее - ОМС) физических лиц.
Операции по реализации драгоценных металлов, осуществляемые банком и отражаемые по ОМС клиентов без изъятия драгоценных металлов из хранилища банка-продавца, налогообложению НДС не подлежат в соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ.
Правильно ли банк понимает, что обязанность уплатить НДС при снятии клиентом драгоценных металлов с ОМС при изъятии им слитков из хранилища банка возникает только в том случае, если эти драгоценные металлы были приобретены у этого банка (то есть была осуществлена сделка реализации драгоценных металлов банком клиенту)?
Правомерна ли позиция банка, что, если клиент изымает из хранилища банка (снимает с ОМС) драгоценные металлы, которые были переведены на этот ОМС из другого банка, начислены в виде процентов по ОМС, зачислены на ОМС путем физической передачи банку слитков драгоценных металлов, их реализации не происходит и обязанности уплатить НДС не возникает?

Ответ: Позиция банка правомерна. Обязанность уплатить НДС при снятии клиентом драгоценных металлов с обезличенного металлического счета с изъятием слитков из хранилища банка возникает только в том случае, если эти слитки драгоценных металлов были ранее приобретены непосредственно у банка.
Если клиент снимает с обезличенного металлического счета с изъятием из хранилища банка драгоценные металлы (в том числе полученные в виде начисленных процентов по обезличенному металлическому счету), которые ранее были переведены на этот счет из другого банка путем физической передачи банку слитков драгоценных металлов, реализации драгоценных металлов не происходит и обязанности уплатить НДС не возникает.

Обоснование: Согласно п. 4 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон N 395-1) кредитная организация, помимо перечисленных в ч. 1 ст. 5 Закона N 395-1 банковских операций, вправе также осуществлять, в частности, операции с драгоценными металлами в соответствии с законодательством Российской Федерации. К числу законодательных актов, регулирующих правовые основы отношений, возникающих в области использования и обращения (гражданского оборота) драгоценных металлов, относится Федеральный закон от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (далее - Закон N 41-ФЗ), которым установлены:
металлы, включаемые в категорию драгоценных металлов (золото, серебро, платина и металлы платиновой группы), их вид и состояние, в котором они могут находиться (ст. 1);
операции, относимые к операциям с драгоценными металлами (ст. 1);
порядок и условия использования и обращения драгоценных металлов и драгоценных камней (ст. 22);
полномочия на регулирование отношений в области использования и обращения драгоценных металлов (ст. 11).
В соответствии с указанными выше нормами:
драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде (ст. 1 Закона N 41-ФЗ);
к операциям с драгоценными металлами относятся в числе прочих действия, выражающиеся в переходе права собственности и иных имущественных прав на драгоценные металлы и драгоценные камни (обращение драгоценных металлов и драгоценных камней), в том числе их использование в качестве залога (ст. 1 Закона N 41-ФЗ);
полномочиями на регулирование отношений в области использования и обращения драгоценных металлов, на установление порядка учета, хранения драгоценных металлов и драгоценных камней и продукции из них, а также порядка отчетности о них наделено Правительство РФ (ст. 11 Закона N 41-ФЗ).
На основании представленных ему полномочий Правительством РФ были разработаны Положение о совершении сделок с драгоценными металлами и Правила учета и хранения драгоценных металлов.
Указанными выше актами Правительства РФ функции по определению правила учета и хранения драгоценных металлов и драгоценных камней в Центральном банке Российской Федерации и кредитных организациях, а также ведения отчетности об их использовании (п. 4 Правил учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, а также ведения соответствующей отчетности, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28.09.2000 N 731) возложены на Банк России.
Основные общеметодологические принципы отражения в бухгалтерском учете проводимых кредитными организациями операций, в том числе и с драгоценными металлами, установлены Положением о Правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации (утв. Банком России 26.03.2007 N 302-П) (далее - Положение N 302-П).
Планом счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях для учета операций с драгоценными металлами в физической форме выделен балансовый счет первого порядка 203 "Драгоценные металлы", к которому открываются соответствующие балансовые счета второго порядка, в частности счета 20302 "Золото", 20303 "Другие драгоценные металлы (кроме золота)", предназначенные для учета драгоценных металлов, находящихся в собственных хранилищах кредитной организации, а также переданных на хранение в другие кредитные организации (п. 2.10 ч. II Положения N 302-П). По дебету указанных счетов отражается стоимость драгоценных металлов, приобретенных кредитной организацией на условиях физической поставки; вносимых на обезличенные металлические счета при размещении на корреспондентские, депозитные счета, банковские счета клиентов - не кредитных организаций. По кредиту счетов учитывается стоимость драгоценных металлов, проданных кредитной организацией на условиях физической поставки; выданных с обезличенных металлических счетов клиентов при снятии с корреспондентских, депозитных счетов, банковских счетов клиентов - не кредитных организаций.
Понятие "обезличенный металлический счет" в Положении N 302-П не раскрывается и не используется в целях наименования соответствующих счетов второго порядка, открываемых к счету 203. В то же время Планом счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях предусмотрены счета 20309 "Счета клиентов (кроме кредитных организаций) в драгоценных металлах" и 20310 "Счета клиентов-нерезидентов (кроме банков-нерезидентов) в драгоценных металлах", которые, исходя из их названия, являются банковскими счетами клиентов - не кредитных организаций. Согласно п. 2.13 ч. II Положения N 302-П учет операций по указанным счетам осуществляется в соответствии с нормативными актами Банка России, к которым относится Положение Банка России от 01.11.1996 N 50 "О совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами" (далее - Положение N 50), устанавливающее требования Банка России к проведению кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и определяющее порядок проведения банковских операций с драгоценными металлами.
Положение N 50, в частности, предусматривает следующее.
Металлические счета - счета, открываемые кредитной организацией для осуществления операций с драгоценными металлами (п. 2.5).
Банки РФ проводят операции с драгоценными металлами с открытием металлических счетов. Металлические счета открываются для физических и юридических лиц, включая банки (п. 9.1).
Для осуществления операций по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов банки открывают обезличенные металлические счета (абз. 1 п. 9.3).
Обезличенные металлические счета - счета, открываемые кредитной организацией для учета драгоценных металлов без указания индивидуальных признаков и осуществления операций по их привлечению и размещению (п. 2.7).
В договоре обезличенного металлического счета определяются операции, проводимые по данному счету, условия зачисления на счет и возврата со счета драгоценных металлов, а также размер и порядок выплаты вознаграждений, связанных с ведением счета, изменением индивидуальных характеристик драгоценных металлов при их зачислении и выдаче со счета в физической форме и отклонением массы металла, числящегося на обезличенном металлическом счете, от массы металла, подлежащего возврату с этого счета в физической форме (п. 9.4).
Банки открывают следующие виды обезличенных металлических счетов: счета клиентов (срочные и до востребования), в том числе корреспондентские счета банков, а также счета учета займов в драгоценных металлах, выданных клиентам (п. 9.5).
Привлечение и размещение драгоценных металлов на обезличенные металлические счета могут быть осуществлены путем перевода драгоценных металлов с других обезличенных металлических счетов, зачислением на обезличенные металлические счета драгоценных металлов при их физической поставке, а также зачислением драгоценных металлов, проданных клиенту, или драгоценных металлов, приобретенных банком.
Возврат драгоценных металлов с обезличенных металлических счетов клиентов возможен путем перечисления драгоценных металлов на другие обезличенные металлические счета, снятия со счетов драгоценных металлов в физической форме, а также путем совершения сделки купли-продажи драгоценных металлов, числящихся на счете (п. 9.7).
На основании изложенных выше норм Положений N N 302-П и 50, по нашему мнению, можно сказать, что банковские счета клиентов - не кредитных организаций, открываемые на балансовых счетах 20309 и 20310, являются обезличенными металлическими счетами.
Таким образом, на обезличенном металлическом счете, открытом клиенту банка, могут быть учтены драгоценные металлы:
приобретенные непосредственно у самого банка;
размещенные клиентом и переданные в хранилище банка после снятия с открытого в другом банке обезличенного металлического счета и изъятия их из его хранилища.
Именно способ приобретения и размещения драгоценных металлов на обезличенном металлическом счете и приобретает решающую роль в определении наличия факта реализации и необходимости обложения НДС в случае возврата клиенту банка драгоценного металла с его обезличенного металлического счета.
В соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции реализации драгоценных металлов в слитках Центральным банком Российской Федерации и банками Центральному банку Российской Федерации и банкам, в том числе по договорам поручения, комиссии либо агентским договорам с Центральным банком Российской Федерации и банками, независимо от помещения этих слитков в хранилище Центрального банка Российской Федерации или хранилища банков, а также иным лицам при условии, что эти слитки остаются в одном из хранилищ (Государственном хранилище ценностей, хранилище Центрального банка Российской Федерации или хранилищах банков).
Иными словами, реализация драгоценных металлов в слитках между банками не облагается НДС независимо от помещения этих слитков в одно из хранилищ, в том числе и в том случае, если она будет осуществляться банками по договорам комиссии, поручения и агентским договорам с другими банками.
При реализации банками драгоценных металлов в слитках иным лицам такие операции не облагаются НДС только при условии, что слитки остаются в одном из хранилищ (Государственном хранилище ценностей, хранилище Банка России или хранилищах банков). Как из приведенного выше положения пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ, так и из пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ следует, что объектом обложения НДС является реализация товаров (работ, услуг). В соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.
Таким образом, при возврате банком драгоценных металлов, принадлежащих клиенту на праве собственности и размещенных им ранее на обезличенном металлическом счете, открытом в банке, и переданных в хранилище после снятия с открытого в другом банке обезличенного металлического счета и изъятия их из его хранилища, факт реализации отсутствует, так как право собственности как до размещения в банке, так и при возврате принадлежит клиенту банка. Соответственно, операция по возврату драгоценных металлов в этом случае не подлежит обложению НДС.
Обязанность уплатить НДС при снятии клиентом драгоценных металлов с обезличенного металлического счета с изъятием слитков из хранилища банка возникает только в том случае, если эти слитки драгоценных металлов были ранее приобретены непосредственно у банка, то есть ранее имели место сделка покупки-продажи драгоценных металлов между банком и клиентом или реализация банком клиенту слитков, которые не облагаются НДС в соответствии с пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ до момента изъятия слитков драгоценных металлов из хранилища банка.
Данная позиция подтверждается и точкой зрения специалистов Минфина России, изложенной в ряде Писем, в том числе от 02.11.2011 N 03-07-05/33, от 20.09.2011 N 03-07-14/92, от 17.06.2011 N 03-07-05/18, от 17.06.2011 N 03-07-05/19 и др.

Аудиторско-консультационная группа
"Коллегия Налоговых Консультантов"
12.04.2012