Выборочная аттестация работников + порядок увольнения

Можно ли провести аттестацию выборочно и какие есть риски?

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ И ЗАРАБОТНАЯ ПЛАТА

Материал подготовлен с использованием правовых актов
по состоянию на 1 июля 2013 года

Е.В.Шестакова

Шестакова Е.В., кандидат юридических наук, генеральный директор ООО "Актуальный менеджмент".

Приведем несколько типичных примеров из практики.

Пример 2.
Работодатель принимает решение сократить сотрудников путем проведения аттестации. В этом случае успех данного мероприятия будет зависеть, прежде всего, от того, насколько правильно будет проведена аттестация. Если она будет проведена выборочно и в отношении отдельных сотрудников, будет отсутствовать график аттестации, а сотрудники в суде смогут доказать свою высокую квалификацию (например, документами о повышении квалификации), то конфликт может дойти до суда. В результате, уволив работника по результатам аттестации, работодатель будет вынужден восстановить сотрудника на работе.

+ сам факт непрохождения такой спорной аттестации не влечет безусловного увольнения сотрудника, поскольку

Ст. 81

Увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 2 или 3 части первой настоящей статьи, допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Вопрос: Работодатель разрабатывает проект локального акта о проведении аттестации работников. Какими документами ему следует руководствоваться при разработке этого документа? Вправе ли работодатель предусмотреть в нем обязательную аттестацию работников, вышедших из длительного отпуска, в том числе из отпуска по уходу за детьми?

Ответ: При подготовке локального документа, регулирующего проведение аттестации работников, работодателю рекомендуется руководствоваться Положением о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи (утв. Постановлением ГКНТ СССР N 470 и Госкомтруда СССР N 267 от 05.10.1973), а также другими нормативными актами, регулирующими порядок проведения аттестации для отдельных категорий работников. Работодатель вправе предусмотреть аттестацию работников, вышедших из длительного отпуска, в том числе из отпуска по уходу за детьми. Однако для последних рекомендуем установить временной промежуток после выхода из отпуска для проведения аттестации, как предусмотрено в ряде нормативных документов для отдельных категорий работников. Например, аттестация таких работников может проводиться не ранее чем по истечении 6 месяцев после их выхода из отпуска (например, по аналогии с прокурорскими работниками).

Обоснование: В соответствии с ч. 2 ст. 81 Трудового кодекса РФ порядок проведения аттестации может быть установлен локальными нормативными актами. Порядок проведения аттестации, установленный таким актом, принимается с обязательным учетом мнения представительного органа работников (ч. 2 ст. 81 ТК РФ).
Стоит отметить, что в настоящее время законодательством не принят документ, который регулировал бы общие правила проведения аттестации.
Вместе с тем существуют нормативные акты, регулирующие проведение аттестации в отношении определенных категорий работников. Например, порядок проведения аттестации в отношении научно-педагогических работников закреплен Приказом Минобрнауки России от 06.08.2009 N 284 "Об утверждении Положения о порядке проведения аттестации работников, занимающих должности научно-педагогических работников". Аттестация руководителей федеральных государственных унитарных предприятий проводится в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16.03.2000 N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий". Порядок проведения аттестации работников подразделений, непосредственно подчиненных ФМС России, и директоров федеральных казенных учреждений, подведомственных ФМС России, утвержден Приказом ФМС России от 02.04.2012 N 115 "О порядке проведения аттестации работников подразделений, непосредственно подчиненных ФМС России, и директоров федеральных казенных учреждений, подведомственных ФМС России". Постановлением Правления ПФР от 15.01.2007 N 5п утверждено Положение о порядке проведения аттестации работников системы Пенсионного фонда Российской Федерации (зарегистрировано в Минюсте России 17.05.2007 N 9497). Также можно руководствоваться Положением о порядке проведения аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи (утв. Постановлением ГКНТ СССР N 470 и Госкомтруда СССР N 267) (далее - Положение). Данный документ следует применять в части, не противоречащей ТК РФ.
Законодательство не содержит запрета проведения аттестации работников, приступивших к труду после длительного отпуска. Действует, однако, такой запрет для отдельных категорий работников. Например, аттестация гражданских служащих возможна не ранее чем через год после выхода из отпуска по беременности и родам и из отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (п. 3 Положения о проведении аттестации государственных гражданских служащих Российской Федерации, утвержденного Указом Президента РФ от 01.02.2005 N 110). Аттестация работников, занимающих должности научно-педагогических работников, возможна не ранее чем через два года после их выхода из указанных отпусков (Положение о порядке проведения аттестации работников, занимающих должности научно-педагогических работников, утвержденное Приказом Минобрнауки России N 284). Прокурорские работники подлежат аттестации, как правило, через 6 месяцев после выхода из отпуска (Положение о порядке проведения аттестации прокурорских работников органов и учреждений прокуратуры Российской Федерации, утвержденное Приказом Генпрокуратуры России от 20.06.2012 N 242).
Таким образом, видно, что в ряде нормативных актов, регулирующих порядок аттестации отдельных категорий работников, действует временное ограничение аттестации лиц, вернувшихся из отпуска по уходу за ребенком (от 6 месяцев до 2 лет).
Полагаем, что работодателю следует руководствоваться данной нормой и при разработке локального акта о порядке проведения аттестации в своей организации.
Что касается проведения аттестации лиц, вышедших из длительного отпуска, то такие ограничения не предусмотрены ни в ТК РФ, ни в Положении, ни в нормативных актах для отдельных категорий работников.
Таким образом, работодатель вправе в локальном акте о проведении аттестации предусмотреть аттестацию работников, приступивших к работе после длительного отпуска, в том числе после отпусков по беременности и родам и по уходу за ребенком. Но для работников, вышедших после отпусков по беременности и родам и по уходу за ребенком, рекомендуем установить срок проведения аттестации не ранее 6 месяцев (по аналогии, например, с прокурорскими работниками).
Однако нужно принимать во внимание, что независимо от результатов аттестации работодатель не вправе уволить по п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации) категорию работников, перечисленных в ст. ст. 261, 264 ТК РФ.

М.С.Иванова
Консультационно-аналитический центр
по бухгалтерскому учету
и налогообложению
28.07.2014

"Налоги и финансовое право", 2018, N 5

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ: ВОПРОСЫ И ОТВЕТЫ

О.В. Аникеева, О.С. Федорова, М.В. Королева, С.А. Смирнова,
С.А. Ядрихинский, А.В. Брызгалин

Раздел I. ТЕМА НОМЕРА: ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ: ВОПРОСЫ И ОТВЕТЫ

Аникеева Ольга Евгеньевна, главный специалист по юридическим вопросам Группы компаний "Налоги и финансовое право"

Как указал Роструд в Письмах от 30.04.2008 N 1028-с, от 06.03.2013 N ПГ/1180-6-1:
"Соответствие фактически выполняемых обязанностей и квалификации работников требованиям должностных характеристик определяется аттестационной комиссией в соответствии с применяемым в организации положением о порядке проведения аттестации".
На случай несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор с указанным работником по своей инициативе (ст. 81 ТК РФ). При этом Пленум Верховного Суда РФ в п. 23 Постановления от 17.03.2004 N 2 указал, что обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя.
Следовательно, для законного проведения аттестации всех работников либо отдельных их категорий необходимо разработать положение о проведении аттестации.

Апелляционное определение Новосибирского областного суда от 07.03.2017 по делу N 33-1955/2017
Требование: Об отмене дисциплинарного взыскания, взыскании морального вреда.
Обстоятельства: Истица состояла в трудовых отношениях с ответчиком в должности медицинского представителя. Истица была уволена работодателем по его инициативе. Она была привлечена к дисциплинарной ответственности за отказ проходить незаконную аттестацию, назначенную в отношении отдельных работников.
Решение: Требование удовлетворено в части.

Информация о публикации
Афонина А.В. Кадры работников строительных организаций. М.: Альфа-Пресс, 2005. 104 с.

КАДРЫ РАБОТНИКОВ СТРОИТЕЛЬНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

А.В. АФОНИНА
(извлечение)

Таким образом, в соответствии с требованиями указанного Положения необходимо учесть следующие обязательные для исполнения нормы и правила:
1) согласно ТК РФ на каждом предприятии необходимо наличие ряда локальных нормативных актов. В их число должен входить документ, содержащий порядок проведения аттестации, ее процедуру. Он может быть оформлен в виде Положения, Правил и т.д. С ним необходимо знакомить работников, принимаемых на работу. Факт ознакомления должен быть зафиксирован либо отдельным документом, либо конкретным условием, содержащимся в трудовом договоре, о том, что работник при приеме на работу был ознакомлен с порядком проведения аттестации в организации-работодателе;
2) в случае, если аттестацию намечается проводить с регулярной периодичностью, должен быть утвержден соответствующий график. Если предприятие намерено проводить аттестацию разово - о ее проведении должен быть издан приказ. Об издании данного приказа должны быть своевременно оповещены работники предприятия;
3) необходимо выявить категории работников, которые должны быть аттестованы, например, весь штатный состав предприятия, отдельное структурное подразделение либо отдельные категории работников, объединенные общими признаками;