Участие в торгах аффилированных лиц

База:

ЗоБ

Статья 110. Продажа предприятия должника

11. Заявка на участие в торгах должна соответствовать требованиям, установленным в соответствии с настоящим Федеральным законом и указанным в сообщении о проведении торгов, и оформляется в форме электронного документа.
Заявка на участие в торгах составляется в произвольной форме на русском языке и должна содержать указанные в сообщении о проведении торгов следующие сведения:
наименование, организационно-правовая форма, место нахождения, почтовый адрес заявителя (для юридического лица);
фамилия, имя, отчество, паспортные данные, сведения о месте жительства заявителя (для физического лица);
номер контактного телефона, адрес электронной почты заявителя.
Заявка на участие в торгах должна содержать также сведения о наличии или об отсутствии заинтересованности заявителя по отношению к должнику, кредиторам, внешнему управляющему и о характере этой заинтересованности, сведения об участии в капитале заявителя внешнего управляющего, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является внешний управляющий.

---

Комментарий:

Согласно абз. 6 п. 11 ст. 110 Закона о банкротстве информация о заинтересованности заявителя по отношению к должнику должна обязательно указываться в заявке на участие в торгах по продаже имущества должника. Несоблюдение этого правила влечет отказ такому участнику в допуске к торгам. Если же торги в нарушении данного запрета проведены с его участием, то они могут быть оспорены как противоречащие закону. Данные положения направлены на обеспечение открытости и прозрачности торгов по продаже имущества должника, в том числе в части информации о возможной заинтересованности.
Однако вопрос о целесообразности или нецелесообразности допущения кредиторов и их аффилированных лиц до участия в торгах является сугубо техническим. Если участник торгов честно в заявке указывает свою аффилированность, то оснований для его недопуска к торгам не имеется, поскольку сама по себе аффилированность не может повлечь безусловное признание спорных торгов недействительными.
Другое дело, когда согласованные действия аффилированных лиц имеют своей целью манипулирование ценами на торгах либо необоснованное прекращение торгов, что влечет за собой нарушение прав других кредиторов. Например, реализация имущества должника со значительным дисконтом аффилированному по отношению к кредитору лицу, а также в отсутствие доказательств соответствия стоимости реализуемого имущества рыночной стоимости, не соответствует целям конкурсного производства и приводит к нарушению имущественных прав и законных интересов кредиторов должника, заинтересованных в реализации имущества должника по более высокой цене. Если соответствующие обстоятельства будет установлены, то суд вправе признать торги и заключенный по их результатам договор недействительным на основании статей 10 и 168 ГК РФ и применить последствия их недействительности.
Если аффилированность между кредиторами и должником не влияет на результаты проведения электронных торгов и победителем электронных торгов становится участник, предложивший наибольшую сумму по сравнению с другими участниками торгов, то никаких нарушений в данном случае я не вижу. При этом, прямого запрета на участие в электронных торгах лицам, "аффилированным" к должнику Законом о банкротстве не установлен.

Некоторые заявители убеждены в наличии у них обязанности указывать сведения об участии в капитале заявителя только в случае наличия такого участия, а в случае отсутствия участия в капитале сведения об этом в заявке на участие в торгах можно не указывать. Такая позиция ошибочна.

---

В абзаце 3 п. 12 ст. 110 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрены три основания для принятия организатором торгов решения об отказе в допуске заявителя к участию. Рассмотрим некоторые конкретные случаи таких отказов.
Иногда в заявке на участие в торгах может не быть сведений об участии в капитале заявителя арбитражного управляющего, а также саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом или руководителем которой является арбитражный управляющий (далее - сведения об участии в капитале).
Данные сведения должны быть указаны в заявке в силу прямого указания абз. 6 п. 11 ст. 110 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Однако некоторые заявители убеждены в наличии у них обязанности указывать сведения об участии в капитале заявителя только в случае наличия такого участия, а в случае отсутствия участия в капитале сведения об этом в заявке на участие в торгах можно не указывать. Такая позиция ошибочна.
Как указал КС РФ в Определении от 22.03.2012 N 520-О-О, требование абз. 6 п. 11 ст. 110 Закона о банкротстве направлено на обеспечение открытости и прозрачности торгов. Данное положение не препятствует реализации права на участие в торгах с указанием в заявке на отсутствие соответствующих сведений.
В деле N А32-20722/2012 при подаче заявки также не были указаны сведения об участии в капитале. При оспаривании торгов заявитель придерживался позиции, в соответствии с которой из буквального толкования п. 11 ст. 110 Закона о банкротстве следует необходимость указывать в заявке сведения об участии в капитале только при наличии такого участия.
Суды сочли указанную позицию ошибочной и признали отклонение заявки обоснованным (Постановление ФАС СКО от 30.09.2013 по делу N А32-20722/2012). Аналогичной позиции придерживаются Арбитражный суд Уральского округа (Постановление от 11.06.2015 N Ф09-7174/12 по делу N А71-6486/2011) и ФАС по УР (решение от 18.11.2014 N ТГ 08-02/2014-204 Ж).
По нашему мнению, позиция судов является обоснованной, а споры вызваны только неудачной формулировкой п. 11 ст. 110 ФЗ Закона о банкротстве.
Если согласиться с тем, что указывать в заявке на участие в торгах сведения об участии в капитале необходимо только в случае наличия такого участия, то при рассмотрении заявки организатор торгов не сможет установить, по какой причине сведения не указаны: по причине отсутствия участия в капитале или по причине того, что заявитель не знал о необходимости указания таких сведений либо знал, но забыл их указать.
В результате возможна ситуация, когда участие в капитале имеет место, однако заявителем это не указано в связи с незнанием порядка оформления заявки на участие в торгах.
Таким образом, при подаче заявки на участие в торгах необходимо указывать сведения об участии в капитале и все иные сведения, предусмотренные законом и сообщением о торгах. Если арбитражный управляющий не участвует в капитале заявителя, то при подаче заявки на участие в торгах нужно прямо указать на это, например, написать "нет участия в капитале" или "нет", как это прямо предусмотрено в регламентах некоторых электронных торговых площадок.

Немного практики, когда аффилированные лица имеют цель нарушить права других кредиторов.

---

АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 3 апреля 2018 г. по делу N А40-161653/2014

Судебная коллегия соглашается с выводами судов о том, что установленная аффилированность участников торгов, при отказе победителя от заключения договора и последующего заключения договора со вторым участником по более низкой цене привело к нарушению имущественных прав и законных интересов кредиторов должника, заинтересованных в реализации имущества должника по более высокой цене.

---

АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 26 сентября 2016 г. по делу N А40-61350/14

Удовлетворяя заявленные требования, суды исходили из того, что принадлежащее должнику залоговое имущество было продано по цене существенно ниже цены, по которой оно могло быть продано; начальная цена по продаже залогового имущества должника была определена залоговым кредитором по его произвольному желанию, без проведения оценки залогового имущества должника; торги по продаже залогового имущества должника были проведены без проведения оценки, а также договор купли-продажи залогового имущества должника был заключен без проведения оценки залогового имущества должника; договор купли-продажи имущества должника заключен с лицами, аффилированными с залоговым кредитором, имеющим возможность оказывать влияние на деятельность залогового кредитора. Также суды указали на то, что организатором торгов допущены нарушения по проверке заинтересованности участника торгов в приобретении залогового имущества должника.

---

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 1 февраля 2018 г. N 09АП-62506/2017

Таким образом, сумма задатка для лота N 1 составляет 159 906 407 рублей 37 коп. Маловероятно, что нормальный участник рыночных отношений будет заинтересован в покупке всего объема дебиторской задолженности, включая низколиквидную. Продажа задолженности в указанном порядке приведет к тому, что потенциальное число участников торгов будет минимальным и, скорее всего, будет ограничено лицами, контролирующими должника-банкрота, или лицами, аффилированными с ними. Таким образом, дебиторская задолженность будет реализована по минимально установленной цене либо не будет реализована.

---

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 декабря 2017 г. N 09АП-59944/2017, 09АП-61058/2017
Кроме того, суд первой инстанции правомерно принял во внимание, что одним из участников комитета кредиторов, принявшего решение о реализации имущества должника в виде права требования о взыскании субсидиарной ответственности без проведения оценки в размере 5% от номинала, выступал Колобов В.Г., являющийся аффилированным лицом по отношению к победителю торгов Колобову И.В.
Таким образом, реализация имущества должника со значительным дисконтом аффилированному по отношению к кредитору лицу, а также в отсутствие доказательств соответствия стоимости реализуемого имущества рыночной стоимости (без проведения оценки), не соответствует целям конкурсного производства и приводит к нарушению имущественных прав и законных интересов кредиторов должника, заинтересованных в реализации имущества должника по более высокой цене.
Учитывая изложенное, суд первой инстанции пришел к верному выводу об удовлетворении требований заявителя о признании недействительными открытых торгов по продаже права требования (дебиторская задолженность) к гражданке РФ Дубровиной Гуланде Зуфаровне.