Выкуп АО всех акций у акционеров

Может ли АО выкупить у акционеров все акции общества, когда не останется ни одного акционера? И какие имеются комментарии на этот счет?

Вопрос: Один из акционеров закрытого акционерного общества изъявил намерение продать принадлежащие ему акции (11% уставного капитала) третьему лицу по определенной цене. В соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах другие акционеры были извещены о его намерении, в результате чего общество получило отказы всех акционеров от преимущественного права приобретения продаваемых акций. В силу обстоятельств продажа акций предполагается путем выкупа указанных акций сначала на акционерное общество, а затем реализации этих акций обозначенному продавцом третьему лицу. Вправе ли участники описанной схемы продажи акций осуществить ее?

Ответ: В данной ситуации приобретение обществом акций, продаваемых его акционером, возможно лишь в случае закрепления такого права в уставе. В соответствии с п.2 ст.72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество вправе, если это предусмотрено уставом, по решению общего собрания либо совета директоров, если право принятия решения по такому вопросу делегировано собранием совету и закреплено в уставе общества, приобретать размещенные им акции. При этом указанные органы общества не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества. В Вашем случае, если предположить, что в уставе закреплено право на выкуп акций обществом, при приобретении указанного пакета в обращении останется меньшее, чем 90-процентное, количество акций. В том случае, если уставом не предусмотрено права общества на выкуп акций, необходимо внесение изменений в устав общества и решение общего собрания на такой выкуп. Но и в этом случае в соответствии с указанным положением Закона общее собрание не вправе принимать решение о выкупе акций, в результате которого в обращении останется менее 90% от всех акций общества.
Таким образом, учитывая размер продаваемого пакета акций, предполагаемая Вами схема реализации вступает в противоречие с вышеуказанным положением Закона.

В.Н.Быков
Государственная корпорация
"Агентство по реструктуризации
кредитных организаций"
05.07.2002

Вывод из судебной практики: Приобретение обществом более 10 процентов собственных акций влечет недействительность сделки по приобретению.

Суды исходят из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество не может приобретать более 10 процентов собственных акций, следовательно, такая сделка признается недействительной. При этом не имеет правового значения, на основании какой именно сделки общество приобрело акции.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 28.07.2014 N Ф05-7744/14 по делу N А40-146140/13
"...Репина Евгения Леонидовна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "Ф.Групп" (далее - ЗАО "Ф.Групп") о применении последствии недействительности заключенного между сторонами договора купли-продажи акций ЗАО "Ф.Групп" от 22.06.2012 г. путем обязания ответчика возвратить истцу отчужденные по этому договору акции, ссылаясь на заключение его в нарушение запретов, установленных статьей 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанции, уставный капитал ЗАО "Ф.Групп" состоит из ста именных бездокументарных акций, номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-69327-Н.
Устав ЗАО "Ф.Групп" не предусматривает возможности приобретения самим обществом размещенных им акций.
Репина Е.Л. по договору купли-продажи акций ЗАО "Ф.Групп" от 22.06.2012 г. продала самому эмитенту - ЗАО "Ф.Групп" 17,5 штук принадлежащих ей обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Ф.Групп" за 17.500 руб., которые покупатель обязался уплатить в срок до 30.06.2012 г.
Денежные средства за отчужденные истцом по договору от 22.06.2012 г. акции были перечислены ему платежным поручением от 21.11.2013 г. N 5920.
В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Заключенный между сторонами договор купли-продажи акций ЗАО "Ф.Групп" от 22.06.2012 г. прямо нарушает установленные статьей 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" запреты на приобретение самим эмитентов ранее размещенных им акций при отсутствии соответствующих положений в уставе и по приобретению обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от его уставного капитала, поэтому суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о ничтожности этого договора..."

---

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.2006 по делу N А66-5658-03
"...Как следует из материалов дела, 25.11.2002 между акционером Общества Бобровским В.Н. (даритель), являющимся генеральным директором Общества, и Обществом (одаряемый) подписан договор, в соответствии с которым даритель обязуется безвозмездно передать в собственность одаряемому акции Общества в количестве 12529 штук.
Полагая, что договор от 25.11.2002 совершен с нарушением норм Закона об АО, является ничтожным и не влечет никаких правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью, Бобровский В.Н. обратился в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом последующих уточнений).
Общество полагает, что положения, установленные статьей 72 Закона об АО, не подлежат в данном случае применению, поскольку данная норма права регулирует порядок только возмездного приобретения акционерным обществом размещенных им акций. По утверждению подателя жалобы, Закон об АО и Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) не устанавливают каких-либо запретов или ограничений для принятия акционерным обществом в дар размещенных им акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Согласно пункту 2 статьи 2 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Ограничения права акционерного общества на безвозмездное приобретение размещенных им акций действительно установлены статьей 72 Закона об АО.
В соответствии с пунктом 2 статьи 72 Закона об АО общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. Общество не вправе принимать решение о приобретении размещенных им акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Как видно из материалов дела, размер уставного капитала Общества на момент совершения спорной сделки составлял 24951 руб. и был разделен на акции в количестве 24951 штуки номинальной стоимостью 1 руб. каждая, с номером государственного регистрационного выпуска 36-1п-444 (том 1, листы дела 75 - 82).
Суд правильно установил, что номинальная стоимость акций, полученных Обществом по договору от 25.11.2002, составляет 12529 руб., что превышает 10% от уставного капитала Общества.
Между тем суд первой инстанции не учел, что спорный договор противоречит нормам Закона об АО лишь в части дарения Обществу акций, номинальная стоимость которых превышает 10% от его уставного капитала.
Таким образом, договор от 25.11.2002 является в силу статьи 168 ГК РФ недействительной (ничтожной) сделкой лишь в части..."

Вывод из судебной практики: Приобретение обществом более 10 процентов собственных акций влечет недействительность сделки по приобретению.

Суды исходят из того, что согласно п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах общество не может приобретать более 10 процентов собственных акций, следовательно, такая сделка признается недействительной. При этом не имеет правового значения, на основании какой именно сделки общество приобрело акции.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 28.07.2014 N Ф05-7744/14 по делу N А40-146140/13
"...Репина Евгения Леонидовна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "Ф.Групп" (далее - ЗАО "Ф.Групп") о применении последствии недействительности заключенного между сторонами договора купли-продажи акций ЗАО "Ф.Групп" от 22.06.2012 г. путем обязания ответчика возвратить истцу отчужденные по этому договору акции, ссылаясь на заключение его в нарушение запретов, установленных статьей 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Как усматривается из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанции, уставный капитал ЗАО "Ф.Групп" состоит из ста именных бездокументарных акций, номинальной стоимостью 1.000 руб. каждая, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-69327-Н.
Устав ЗАО "Ф.Групп" не предусматривает возможности приобретения самим обществом размещенных им акций.
Репина Е.Л. по договору купли-продажи акций ЗАО "Ф.Групп" от 22.06.2012 г. продала самому эмитенту - ЗАО "Ф.Групп" 17,5 штук принадлежащих ей обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО "Ф.Групп" за 17.500 руб., которые покупатель обязался уплатить в срок до 30.06.2012 г.
Денежные средства за отчужденные истцом по договору от 22.06.2012 г. акции были перечислены ему платежным поручением от 21.11.2013 г. N 5920.
В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Заключенный между сторонами договор купли-продажи акций ЗАО "Ф.Групп" от 22.06.2012 г. прямо нарушает установленные статьей 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" запреты на приобретение самим эмитентов ранее размещенных им акций при отсутствии соответствующих положений в уставе и по приобретению обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от его уставного капитала, поэтому суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о ничтожности этого договора..."

---

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.2006 по делу N А66-5658-03
"...Как следует из материалов дела, 25.11.2002 между акционером Общества Бобровским В.Н. (даритель), являющимся генеральным директором Общества, и Обществом (одаряемый) подписан договор, в соответствии с которым даритель обязуется безвозмездно передать в собственность одаряемому акции Общества в количестве 12529 штук.
Полагая, что договор от 25.11.2002 совершен с нарушением норм Закона об АО, является ничтожным и не влечет никаких правовых последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью, Бобровский В.Н. обратился в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом последующих уточнений).
Общество полагает, что положения, установленные статьей 72 Закона об АО, не подлежат в данном случае применению, поскольку данная норма права регулирует порядок только возмездного приобретения акционерным обществом размещенных им акций. По утверждению подателя жалобы, Закон об АО и Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ) не устанавливают каких-либо запретов или ограничений для принятия акционерным обществом в дар размещенных им акций.
В соответствии с пунктом 1 статьи 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
Согласно пункту 2 статьи 2 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Ограничения права акционерного общества на безвозмездное приобретение размещенных им акций действительно установлены статьей 72 Закона об АО.
В соответствии с пунктом 2 статьи 72 Закона об АО общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения. Общество не вправе принимать решение о приобретении размещенных им акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Как видно из материалов дела, размер уставного капитала Общества на момент совершения спорной сделки составлял 24951 руб. и был разделен на акции в количестве 24951 штуки номинальной стоимостью 1 руб. каждая, с номером государственного регистрационного выпуска 36-1п-444 (том 1, листы дела 75 - 82).
Суд правильно установил, что номинальная стоимость акций, полученных Обществом по договору от 25.11.2002, составляет 12529 руб., что превышает 10% от уставного капитала Общества.
Между тем суд первой инстанции не учел, что спорный договор противоречит нормам Закона об АО лишь в части дарения Обществу акций, номинальная стоимость которых превышает 10% от его уставного капитала.
Таким образом, договор от 25.11.2002 является в силу статьи 168 ГК РФ недействительной (ничтожной) сделкой лишь в части..."

---

Постановление ФАС Уральского округа от 02.04.2008 N Ф09-819/07-С4 по делу N А47-5719/2006-07ГК
"...Кроме того, данный договор нарушает положения п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества. Такая сделка также является ничтожной..."

Соотношение преимущественного права общества на приобретение собственных акций и ограничений на приобретение обществом более 10 процентов собственных акций

Основные применимые нормы:
- п. 3 ст. 7, п. 2 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Пунктом 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах установлено, что уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если остальные акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.
Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются такие акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).
Перерегистрация ЗАО, созданных до 01.09.2014, не требуется (ч. 10 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
С 01.09.2014 к закрытым акционерным обществам применяются нормы гл. 4 ГК РФ об акционерных обществах (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ). Положения о ЗАО, содержащиеся в Законе об акционерных обществах, применяются к ним до первого изменения их уставов, что предусмотрено в ч. 9 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ. При этом в силу ч. 7 ст. 3 указанного Закона учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня его вступления в силу, подлежат приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК РФ (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ) при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц.
Положения о порядке осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным акционерным обществом акций или ценных бумаг, конвертируемых в его акции, могут быть включены в устав непубличного акционерного общества по решению участников (учредителей), которое принято единогласно (пп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
В п. 2 ст. 72 этого же Закона указано, что общество не вправе принимать решение о приобретении собственных акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.
Таким образом, возникает вопрос о том, распространяется ли ограничение, установленное п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах, на приобретение обществом собственных акций по преимущественному праву.

Вывод из судебной практики: По вопросу о том, может ли общество приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций, существует две позиции судов.

Позиция 1. Общество может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.

ВАС РФ исходит из того, что по смыслу п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах реализация обществом преимущественного права приобретения акций не подпадает под действие ст. 72 указанного Закона.
Кроме того, суд отмечает, что согласно абз. 2 п. 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней, а цена приобретения акций определяется советом директоров ЗАО в соответствии со ст. 77 данного Закона.
Однако эти требования вступают в противоречие с положениями п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах, который позволяет при использовании преимущественного права приобретения акций только согласиться с ценой, названной в извещении акционера, намеренного продать свои акции, а также допускает установление уставом ЗАО сокращенного (от 10 дней) срока осуществления преимущественного права приобретения акций.

Судебная практика:

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ"

"...11. При реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения статьи 72 Закона об акционерных обществах не применяются. Однако при этом должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров статьей 73 Закона об акционерных обществах..."

Позиция 2. Общество не может приобретать по преимущественному праву более 10 процентов собственных акций.

Примечание: Вторая позиция была высказана до издания информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ".

Суд исходит из того, что уменьшение более чем на 10 процентов номинальной стоимости находящихся в обращении акций общества является нарушением ограничения, установленного п. 2 ст. 72 Закона об акционерных обществах. При этом суд указывает, что данное ограничение применимо независимо от оснований, по которым общество приобрело собственные акции.

Судебная практика:

Постановление ФАС Уральского округа от 21.01.2008 N Ф09-11342/07-С4 по делу N А60-10515/07-С5
"...На заседании Совета директоров, оформленного протоколом от 14.01.2002 N 3, решено выкупить акции общества "Люкс", продаваемые акционером - закрытым акционерным обществом "Ишимбытсервис" (далее - общество "Ишимбытсервис"), - третьим лицам. Такое решение общества мотивировано отказом его акционеров воспользоваться предоставленным им преимущественным правом покупки предлагаемых акций.
Общество "Люкс" 12.03.2003 обратилось в РО ФКЦБ России по УрФО с уведомлением, в котором сообщило об изменении количества ценных бумаг, находящихся в обращении названного общества, в связи с погашением части акций, находившихся на балансе общества.
Письмом от 04.04.2003 N 2168-003/06 РО ФКЦБ России по УрФО известило общество "Люкс" о том, что не может внести изменения в реестр зарегистрированных и аннулированных выпусков ценных бумаг, связанные с погашением части акций, находящихся на балансе общества, поскольку в ходе приобретения акций последним были нарушены требования абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах".
Общество "Люкс", не соглашаясь с вынесенным предписанием, обратилось в суд с требованием о признании его недействительным.
Суд, удовлетворяя заявленные требования и признавая недействительным предписание РО ФСФР по УрФО от 07.03.2007, исходил из того, что оно направлено обществу "Люкс" за пределами установленного срока давности. Кроме того, суд пришел к выводу о том, что положения ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" к спорным отношениям не применимы, поскольку основанием приобретения акций явилось решение общества о реализации своего преимущественного права на приобретение акций в порядке ст. 7 названного Закона.
Семнадцатый арбитражный апелляционный суд решение суда отменил, в удовлетворении заявленных требований отказал. При этом суд апелляционной инстанции, оценив законность оспариваемого предписания в совокупности с письмом РО ФКЦБ России по УрФО от 04.04.2003 N 2168-003/06, пришел к выводу о вынесении регистрирующим органом предписания в пределах предоставленной ему компетенции в соответствии с нормами Федерального закона "Об акционерных обществах".
Такие выводы Семнадцатого арбитражного апелляционного суда правомерны и соответствуют установленным обстоятельствам.
В силу п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.
Вопреки приведенной норме права Совет директоров общества "Люкс" 14.01.2002 принял решение о приобретении 506 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 40 руб. Такое решение привело к сокращению номинальной стоимости акций общества, находящихся в обращении, более чем на 40%.
При таких обстоятельствах регистрирующий орган обоснованно указал на нарушение обществом "Люкс" требований абз. 2 п. 2 ст. 72 Федерального закона "Об акционерных обществах"..."